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托管(信托法律关系)与保管(委托代理关系)的区别应用

2023-07-15 08:33:28 互联网 未知 信托

托管(信托法律关系)与保管(委托代理关系)的区别应用

托管(信托法律关系)与保管(委托代理关系)的区别应用

法律快车官方整理更新时间:2023-02-2923:45:40人浏览

导读:

目前,有关法律法规中出现了托管、保管的规定,两者是否同一含义,如果存在区别两者又属于什么样的法律关系?不弄清楚这一问题,实践中将会产生很多疑义和困惑。境外并无托管一词,最接近的词语是保管。无论是公司型基金还是信托型基金,均需要有保管人。国际证监会组

目前,有关法律法规中出现了托管、保管的规定,两者是否同一含义,如果存在区别两者又属于什么样的法律关系?不弄清楚这一问题,实践中将会产生很多疑义和困惑。

境外并无托管一词,最接近的词语是保管。无论是公司型基金还是信托型基金,均需要有保管人。国际证监会组织(IOSCO)《集合投资计划监管原则》第二条原则指出,监管体制必须寻求保全基金财产物理上和法律上的完整。将基金资产与管理资产、其他资产及保管人资产相分离。

公司型基金的保管人。公司型基金以美国的共同基金为代表,其本身具有独立的法律人格,可以对外独立承担法律责任,所形成的基金财产独立于基金份额持有人、基金保管人和基金管理人的财产。公司型基金本身没有经营管理层,仅有一个董事会负责挑选外部基金管理人和基金保管人。该董事会相当于基金的受托人,大多数成员应为独立董事,具体守护基金份额持有人的利益。其中,基金保管人接受公司型基金董事会的委托,按照公司型基金章程的约定,代为保管基金财产,并按照基金管理人的投资指令,办理基金财产的清算交收等业务。对此,美国1940年《投资公司法》第十七条(f)项规定,公司型基金应将证券、投资及现金存放在保管机构,保管机构应为基金指定账户,分别管理,并定期进行检查。很明显,公司型基金的保管人对公司型基金负责,并不直接对基金份额持有人负责,两者的法律关系属于代理保管关系。

信托型基金的保管人。信托型基金是以信托原理构建的投资基金,在我国又称为契约型基金。它通常由受托人设立,其本身不具有独立的法律人格,不可以对外独立承担法律责任,所形成的基金财产属于信托财产,具有相对独立性并与基金份额持有人、基金保管人和基金管理人的自有财产相区别。信托型基金由受托人代表基金份额持有人的利益,负责选择外部基金管理人和基金保管人。其中,基金保管人接受信托型基金受托人的委托,按照基金合同的约定,代为保管基金财产,并按照基金管理人的投资指令,办理基金财产的清算交收等业务。我国香港地区对信托型基金作出明确规定,每一个单位信托基金的资产,必须保管于独立的第三者,即由保管银行对基金财产进行保管。基金保管人与受托人之间的法律关系,属于委托代理关系,基金保管人不对基金份额持有人负责。(www.trustlaws.net)

保管制度的作用。一是使基金财产的所有权、使用权与保管权相分离,防止基金财产挪做他用,有效保障基金财产的独立与安全;二是直接(或间接)监督基金财产的管理人按照有关法规和契约的要求投资运作;三是通过会计核算和估值,可以及时掌握基金财产状况,避免暗箱操作给基金财产带来风险;四是可以促使基金信息披露的真实、准确、完整和及时,防止欺骗或误导投资者。

托管一词是我国引进境外保管制度时的用语创新。这要追溯到上世纪90年代,当时我国拟设立规范的信托型证券投资基金,按国际惯例,它必须具备四方当事人,即基金份额持有人、受托人、基金管理人和基金保管人。但在当时我国没有信托法的前提下,设立信托型基金缺乏法律依据,鉴于国外受托人和基金保管人通常由同一人担任的情形,我国创设了托管人一词,并以之取代受托人和基金保管人,从而回避了我国缺失信托制度的尴尬。1997年出台的《证券投资基金管理暂行办法》第十五条规定,“经批准设立的基金,应当委托商业银行作为基金托管人托管基金资产”。

2001年我国颁布信托法后,恰好进行《证券投资基金法》的起草工作。当时,不少专家学者建议我国证券投资基金中的托管制度回归本源,即重新分为受托人和基金保管人,以与国际接轨。经过激烈的争论,这一建议并没有被采纳,证券投资基金法维持了原有托管人的称谓,当时的起草说明这样表述:“基金托管人在我国实践中未产生法律风险,为大众所熟悉,而拆分为受托人、基金保管人易使大众迷惘,且法律关系更为复杂”。2003年10月,证券投资基金法正式出台,该法第三章对基金托管人作了专门规定,托管一词在我国正式得到法律认可,并开始被广为应用。(-提示)根据证券投资基金法的有关规定,基金托管人依照本法和基金合同的约定,履行受托职责,包括安全保管基金财产、监督基金管理人的投资运作等,与基金份额持有人之间的法律关系属于信托关系。

通过以上分析,我们可以看出托管和保管具有完全不同的法律含义,在实践中应当加以区别应用。体现在法律法规的有关规定上,托管与保管的主要区别是:托管属于受托保管,托管人属于受托人的一个类型,要履行受托职责,要对信托(基金)财产的管理人实施监督;保管属于代理保管,保管人不属于受托人范畴,保管人接受他人的委托代为保管信托(基金)财产,没有义务监督受托人。简单说,保管是一种委托代理关系,而托管是一种信托法律关系。

引用法条

[1]《中华人民共和国证券投资基金法》

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