笨鸟展翅境外基金会在中国境内开展活动若干法律问题探析 境内基金和境外基金怎么分的

境外基金会在中国境内开展活动适用《基金会管理条例》还是《境外非政府组织法》？

目前，《征求意见稿》尚未形成正式的《社会组织登记管理条例》，因此，理论上而言，《基金会管理条例》仍然有效，《基金会管理条例》中关于“境外基金会“的条款仍然有效，但在实践中，对境外基金会在中国境内开展活动的管理已经按照《境外非政府组织法》规定来予以执行，包括：境外非政府组织在中国境内开展活动的登记管理机关为国务院公安部门和省级人民政府公安机关，境外非政府组织在中国境外开展活动的相应业务主管单位为国务院有关部门和单位、省级人民政府有关部门和单位等。

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境外基金会在中国境内开展的活动的合法路径分析

根据《境外非政府组织法》规定，境外非政府组织在中国境内开展活动，应当依法登记设立代表机构；未登记设立代表机构需要在中国境内开展临时活动的，应当依法备案；境外非政府组织未登记设立代表机构、开展临时活动未经备案的，不得在中国境内开展或者变相开展活动，不得委托、资助或者变相委托、资助中国境内任何单位和个人在中国境内开展活动。根据该规定，境外非政府组织在中国境内开展活动，只有依法登记设立代表机构和临时活动依法备案两种途径。且境外非政府组织未在中国境内设立代表机构，在中国境内开展临时活动的，应当与中国的国家机关、人民团体、事业单位、社会组织（以下称中方合作单位）合作进行；境外非政府组织开展临时活动，中方合作单位应当按照国家规定办理审批手续，并在开展临时活动十五日前向其所在地的登记管理机关备案。

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境外基金会在中国境内开展活动的资金来源与资金管理使用

境外基金会在中国境内开展活动，必然需要资金。根据《境外非政府组织法》规定，境外非政府组织在中国境内活动资金包括：（一）境外合法来源的资金；（二）中国境内的银行存款利息；（三）中国境内合法取得的其他资金。境外非政府组织在中国境内活动不得取得或者使用前款规定以外的资金。境外非政府组织及其代表机构不得在中国境内进行募捐。这一规定彻底否定了过往实践中境外基金会及其代表机构在中国境内以各种形式进行募捐的乱象，禁止境外基金会及其代表机构在中国境内募捐。

就资金管理事项，设立代表机构的境外非政府组织应当通过代表机构在登记管理机关备案的银行账户管理用于中国境内的资金；开展临时活动的境外非政府组织应当通过中方合作单位的银行账户管理用于中国境内的资金，实行单独记账，专款专用。未经前两款规定的银行账户，境外非政府组织、中方合作单位和个人不得以其他任何形式在中国境内进行项目活动资金的收付。境外非政府组织应当按照代表机构登记的业务范围、活动地域或者与中方合作单位协议的约定使用资金。

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境外基金会捐赠的资金进入中国境内是否属于在中国境内开展活动？

如前所述，境外基金会进入中国境内的资金要么是在代表机构经备案的临时账户，要么是在中方合作单位的银行账户，且中方合作单位仅限于中国的国家机关、人民团体、事业单位、社会组织，而社会组织包括了基金会。

在实践中，如果中国境内基金会拟接受境外基金会捐赠的资金，则该境外基金会的捐赠行为是否视为境外基金会在中国境内开展活动而需要通过代表机构进行或在公安机关备案后进行？根据公安部境外非政府组织管理办公室的咨询获悉，捐赠资金应视为境外基金会在中国境内开展活动，需要通过代表机构或在公安机关备案后进行捐赠。中国境内任何单位和个人不得接受未登记代表机构、开展临时活动未经备案的境外非政府组织的委托、资助，代理或者变相代理境外非政府组织在中国境内开展活动。

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境外基金会在中国境内开展活动的限制

根据《境外非政府组织法》规定，境外非政府组织依照本法可以在经济、教育、科技、文化、卫生、体育、环保等领域和济困、救灾等方面开展有利于公益事业发展的活动，即活动范围局限于有利于公益事业发展的活动。另外，公安部在2016年11月28日发布了《境外非政府组织代表机构登记和临时活动备案办事指南》，为境外非政府组织（包括境外基金会）在中国境内设立代表机构登记和开展临时活动备案提供便利服务；同时，公安部在2016年12月20日发布了《境外非政府组织在中国境内活动领域和项目目录、业务主管单位名录（2017）》，规定了境外非政府组织在中国境内活动领域和项目目录，境外非政府组织应遵循该活动领域和项目目录开展活动。

境外非政府组织代表机构应当以登记的名称，在登记的业务范围和活动地域内开展活动；开展临时活动的境外非政府组织，应当以经备案的名称开展活动。

《境外非政府组织法》对于境外基金会在中国多年的实践活动中出现的一些法律问题予以了总结和规范，解决了中国长期以来缺失境外基金会在境内活动的专门立法的问题，有利于促进境外基金会与中国之间的合作和交流，有助于促进中国慈善公益事业的发展。受益于《境外非政府组织法》的实施，越来越多的境外基金会进入中国境内开展活动，境外基金会如何在中国境内合法合规开展活动？这需要中国律师为其提供法律协助。